电信及互联网热点之运营商限制不限量套餐号码使用4G业务是否构成违约
最初推出不限量套餐是基于2G技术条件下推出的业务，后续随着科技的发展，电信移动移通进入3G、4G以及5G时代，相对于GPRS4G的网速有了上千倍的增长，原本使用不限量用户也逐渐发现其不限量套餐突然有了巨大的经济价值，一时间全国各地的不限流量用户纷纷要求移动公司为其不限流量套餐号码开通4G上网功能，并以移动公司违约或限制其使用电信业务为由进行投诉或起诉。那么这种情况下运营商是否构成违约呢？下面和公司宝小编一起来看看吧！
电信及互联网热点之运营商限制不限量套餐号码使用4G业务是否构成违约
我们认为，用户签约使用不限量套餐都是基于2G的GPRS技术条件。在2G的GPRS业务仍在正常运营情况下，运营商仍为不限量套餐用户提供不限流量的GPRS上网服务，属于正常履行不限量套餐合同义务，不存在违约的情形。《合同法》第七十七条规定，当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第七十八条规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。不限量套餐用户主张中国移动违约不提供4G不限量流量服务，需要证明不限流量套餐服务合同已发生变更（变更后包含4G的不限流量使用），否则，中国移动依照原不限流量套餐服务合同履行不构成违约。
中国移动的3G业务是在2G业务上平滑过渡的，用户不需换号也不用特别办理3G业务，只要有支持3G（TD-SCDMA）制式的终端，用户将2G终端的 SIM卡换到3G终端，在有3G网络覆盖的地方即可享受3G服务，用户在套餐费用及其他义务没有任何增加的情况下，可以享受更高网速的通信服务。由于在3G业务推出时，中国移动并未考虑不限量套餐用户的特殊性，该批用户也享受了3G网络下的不限量服务。不限量套餐用户能否以中国移动已提供了3G的不限流量服务，而要求中国移动一直提供3G不限流量服务和提供4G的不限流量服务呢？我们认为，根据《合同法》第三十六条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
该法条是对现实中事实合同关系的确认，即便当事人没有签订书面合同，只要一方已履行主要义务，而对方又接受的，合同成立并有效。虽然在3G业务开通后，中国移动让不限量用户使用了3G服务，但双方并未就合同变更进行任何协商并达成一致，用户在合同中的权利义务没有任何变化，3G服务属于运营商超出合同义务的赠与行为。同时，事实履行行为被对方接受，只能是对已履行合同的确认，但对某一次履行行为的确认，不能产生一方将来必须履行而另一方必须接受的效果。如，一方接受另一方未经协商的发货并付款，并不意味着另一方下次还要按照这次的条件发货，即便另一方再发货，一方也没有接受的义务。因此，中国移动对不限量用户赠予3G服务的行为，并不构成双方对不限量合同的变更，运营商的这种赠予既不是法律法规规定的义务，也不是合同约定的义务，运营商可以自主决定是否继续赠予，用户据此要求中国移动提供4G不限流量服务更没有法律依据。
《中华人民共和国消费者权益保护法》（以下简称《消费者权益保护法》）第九条规定：“消费者享有自主选择商品或者服务的权利。消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者，自主选择商品品种或者服务方式，自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。消费者在自主选择商品或者服务时，有权进行比较、鉴别和挑选。”《电信条例》第三十一条规定：“电信业务经营者应当按照国家规定的电信服务标准向电信用户提供服务。电信业务经营者提供服务的种类、范围、资费标准和时限，应当向社会公布，并报省、自治区、直辖市电信管理机构备案。电信用户有权自主选择使用依法开办的各类电信业务。”
如果运营商在开办不限量或限量2G套餐业务的同时，开办独立的3G/4G套餐业务，那么不限量套餐用户在继续履行2G不限量套餐服务合同的同时，有权自主选择再办理使用独立的3G/4G套餐业务。否则，运营商涉嫌侵犯用户的自主选择权。
但实际上运营商没有独立的3G/4G套餐业务，3G/4G套餐都融合了2G业务的内容，即便办理了3G/4G的融合套餐业务，在没有3G/4G网络覆盖的区域用户将被自动切换到2G网络，运营商无法实现（要实现也缺乏经济上的合理性）2G、3G/4G的单独计费。用户要么继续使用独立的2G上网套餐业务，要么使用融合2G的3G/4G融合套餐业务。不限量套餐用户不愿意更改3G/4G融合套餐，则只能继续在2G网络条件下使用不限量套餐业务。
因此，在运营商没有开办独立的3G/4G套餐业务的情况下，不限量用户要求在保留不限量套餐的情况下另行选择使用3G/4G业务没有根据、技术上也无法实现。不限量套餐用户不能使用3G/4G业务，并没有侵害用户的自主选择权。
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